基金會職位架構

基金會職位架構的變化，也意味著基金會的管理模式發生了巨大的變化。

一：基金會架構圖

組織架構是人員領導與被領導關系。體系架構是公司各功能，模塊治之間的關系

二：基金會理事會架構

國際會計準則理事會（IASB）是制定及批準國際財務報告準則的一個獨立的私營機構。國際會計準則理事會在國際會計準則委員會基金會的監督下運作。 制定和發布國際會計準則，促進國際會計的協調。重組前，國際會計準則制定工作由國際會計準則委員會理事會（IASC Board）承擔。理事會由13個國家的會計職業團體的代表以及不超過4個在財務報告方面利益相關的其他組織的代表組成。除理事會外，IASC還成立了咨詢團（Consultative Group）、顧問委員會（Advisory Council）和常設解釋委員會（Standing Interpretation Committee）三個機構。咨詢團定期開會，與理事會討論國際會計準則項目中的技術問題、IASC的工作計劃及戰略，在IASC制定國際會計準則的應循程序（Due Process）以及推動承認國際會計準則方面發揮重要作用。顧問委員會的作用是提高國際會計準則的可信度，推動國際會計準則廣泛承認。常設解釋委員會定期考慮因缺少權威指南而出現分歧或不可接受的處理方法的議題，起草解釋公告（建議稿），公開征求意見后報經理事會批準。IASC重組是1997年提出來的，IASC為此專門成立了“戰略工作組”（Strategy Working Party）。1998底，戰略工作組提出了重組方案，具體體現在《重塑IASC未來》這一研究報告中。該方案建議，新IASC設基金會、理事會和制定委員會三個層次，基金會任免理事會成員和制定委員會成員，理事會負責審議和投票表決，制定委員會負責研究起草準則。這個方案與原結構的差別在于，會計準則制定工作由專職成員負責，而不是像以前那樣由指導委員會這樣的兼職人員負責；技術性討論落在制定委員會這個層次上，理事會更象一個表決機構。因為研究制定和表決通過由兩個機構分別負責，因此有人稱之為“兩院制”。上述方案受到美國等幾個英語國家的反對。1999年11月，戰略工作組向IASC理事會遞交了題為《關于重塑IASC未來的建議》的最終報告。根據這一方案，除了設立類似于基金會的管理委員會（Trustees）外，不再分設理事會和制定委員會，而是合二為一，稱為國際會計準則理事會，即IASB，這個理事會由專職人士組成，對會計準則有最后的決定權。因為研究制定和表決通過由一個機構負責，因此被稱為“一院制”。* 本著公眾利益，制定一套高質量的、可理解的并且可實施的全球性會計準則，這套準則要求在財務報表和其他財務報告中提供高質量的、透明的且可比的信息，以幫助世界資本市場的參與者和其他使用者進行經濟決策；* 促進這些準則的使用和嚴格實施；* 促成各國會計準則與國際財務報告準則趨同于高質量的解決方案。

三：基金會股權架構

第四章股權投資基金的募集與設立

第一節募集與設立概述

一、募集的概念

股權投資基金的募集，是指股權投資基金管理人或者受其委托的募集服務機構向投資者募集資金，用于設立股權投資基金的行為。對于股權投資基金，資金的募集是開展基金投資業務的開始，也是必要前提。只有募集到充裕、穩定的資金，才能夠保證股權投資基金的順利設立和健康運行。募集到的資金將由基金管理人負責管理使用，投向特定投資對象，承擔風險，產生收益，并按約定進行利益分配。

從募集主體機構的角度看，股權投資基金募集可以分為自行募集和委托募集。

所謂自行募集，就是由管理人自行擬定基金募集推介材料、尋找投資者的基金募集方式。

委托募集則是指基金管理人委托第三方機構代為尋找投資者并完成資金募集工作。

二、設立概述

（一）股權投資基金的設立

股權投資基金需要具備一定的組織形式，設立股權投資業務主體的行為即股權投資基金的設立。我國現行的股權投資基金組織形式主要分為公司型、合伙型以及信托（契約）型，影響組織形式選擇的因素眾多，主要包括法律依據、監管要求，與股權投資業務的適應程度及基金運營實務的要求，以及稅負等。對于不同的組織形式，基金有不同的設立要求。

公司型基金和合伙型基金的設立，通常需在工商管理部門完成名稱預先核準、申請設立登記和領取營業執照的流程。

信托（契約）型基金不是企業實體，無須辦理工商注冊登記程序，根據投資者和管理人簽署的信托契約設立。按照現行規則，股權投資基金設立完成后，應在中國證券投資基金業協會辦理基金備案。

（二）基金募集和設立的區別

基金的募集是基金管理人募集資金的過程，主要考慮募集渠道、募集對象募集過程合規性等問題。

基金的設立是基金管理人依法設立開展股權投資業務主體的過程，主要考慮基金組織形式、基金架構、登記備案等問題。

第二節募集對象

一、投資者的主要類型

股權投資基金的募集對象，也就是投資者，作為基金的出資人和基金資產的所有者，按其所持有的基金份額享受收益和承擔風險。

國外股權投資基金的募集對象主要是:養老基金、母基金、大學基金會、大型企業、金融機構、富有的個人或家族。

國內股權投資基金的募集對象主要包括:母基金、政府引導基金、社會保障基金、金融機構、工商企業、個人投資者等。

（一）國外股權投資基金投資者的主要類型

1.養老基金

養老基金包括公司養老基金和公共養老基金，是資本市場穩定的機構投資者，可以提供長期的資金

2.母基金

作為股權投資行業專業化細分的產物，母基金是以股權投資基金為投資對象的基金，其在基金的篩選、投資組合的分配與風險管理以及基金的監控等方面具有較高的專業化水平。在國外股權投資基金中，母基金是重要的機構投資者。

3.大學基金

會大學基金會是國外股權投資基金重要的機構資者，其資金主要

4.大型企業

有資金實力的大型企業通常采取兩種方式參與股權投資。一是自己出資，以子公司的形式進行創業投資或并購投資業務；二是作為投資者，參與專業基金管理人發起設立的股權投資基金。

5.金融機構

在西方國家，參與股權投資基金的金融機構主要包括商業銀行和投資銀行。金融機構投資于股權投資基金主要有兩種方式:一是作為基金投資者投資于股權投資基金；二是作為基金管理人發起成立基金，直接參與股權投資。

6.富有的個人或家族

富有的個人或家族在進行資產配置時，通常也會考慮將一定比例的可投資資金配置到股權投資基金這一資產類別當中。富有的個人和家族一般作為基金投資者而不是管理人參與到股權投資基金中。

（二）中國股權投資基金投資者的主要類型

1.母基金

母基金通過將募集到的資金投資于不同的股權投資基金中，使投資組合實現多樣化，從而降低投資的整體風險。由于母金通常與很多業績優秀的股權投資基金保持著良好的合作關系，一些資源有限的投資者會選擇通過母基金參與到一般情況下較難進入的股權投資基金當中。近年來，母基金在我國發展迅速，已經成為股權投資基金行業重要的投資者。

2.政府引導基金

政府引導基金是由政府設立并按市場化方式運作的政策性基金，是一種特殊的母基金。近年來，我國政府加大了對創業和創新的支持力度，中央和地方政府設立的創業投資引導基金的數量和資金規模大幅度增加，政府引導基金也已經成為我國創業投資基金行業的重要投資者。

3.社會保障基金

全國社會保障基金是中國最大的養老基金。根據財政部和人社部的授權，全國社會保障基金可以將總資產的一定比例投資于股權投資基金。目前，社會保障基金投資于股權投資基金的總金額并不高。隨著股權投資基金行業的進一步發展成熟以及相關政策的進一步放松，未來社會保障基金投資于股權投資基金行業的資金量有著較大的增長空間。

4.金融機構

隨著監管規則的逐步放寬，保險公司、商業銀行、證券公司、基金子公司等金融機構正成為越來越重要的股權投資基金投資者。保險公司的投資資金通常具有較長的投資期限，天然適合于股權投資基金的投資。隨著我國“商業銀行開展股權投資”試點的推進，商業銀行的資金將有望有序進入創業投資基金領域。證券公司目前主要通過設立投資管理子公司進入股權投資基金管理行業。基金子公司主要通過資管計劃投資于股權投資基金。

5.工商企業

工商企業是目前我國股權投資基金最主要的投資資金

6.個人投資者

因為股權投資基金在我國起步較晚，我國的高凈值個人投資者作為股權投資基金的投資者進入市場的時間不長。高凈值個人投資者主要為企業家、大型企業高管、娛樂及體育明星等。

二、合格投資者制度

（一）建立合格投資者制度的必要性

基金投資者和基金管理人之間屬于委托受托關系，基金管理人負責進行基金的投資決策，但投資資金主要由基金投資者提供。股權投資基金管理人和投資者之間存在較為嚴重的信息不對稱:基金管理人居于信息優勢地位，掌握著關于基金投資項目質量、投資風險、投資業績等關系到投資者利益的信息；而基金投資者通常處于信息劣勢地位。

在存在信息不對稱的情況下，基金管理人有可能會利用其信息優勢從事一些對自己有利而對基金投資者不利的“敗德”行為，從而損害基金投資者利益。特別是當股權投資基金以非公開方式募集時，無法通過公開披露信息機制約束基金管理人，“敗德”行為可能發生得更多。因此，不少國家規定，股權投資基金只能向合格投資者募集。不同于一般的投資者，合格投資者往往資本更為雄厚、風險識別與承受能力更強、專業知識更為豐富，對基金管理人及其發起設立的基金具有較強的篩選、判斷及監督能力。在此基礎上，輔以向投資者報告基金運作信息的制度，才能較好地保護基金投資者。

（二）合格投資者的標準

合格投資者制度起源于美國。1929-1933年“大蕭條”發生后，美國對證券行業的監管體系進行了重構，出臺了一系列法律，要求基金管理人和基金均需向美國證券交易委員會申請注冊。符合條件的非公開發行的股權投資基金，可以豁免注冊，其中的條件之一就是向合格投資者募集。

西方國家的合格投資者標準經歷了一些變化，現行合格投資者標準通常具備以下幾個特點:一是原則要求投資者具有一定的風險識別能力和風險承擔能力；二是要求投資者認購的基金份額達到某一最低要求；三是根據投資者的資產規模或收入水平判斷其風險承擔能力；四是認可某些持有特定金融牌照（如商業銀行）或其他大型專業投資機構（如養老基金）及其高級管理人員為當然合格投資者。

我國的合格投資者認定標準與其他主要國家的標準大致類似。按照我國《證券投資基金法》的規定，合格投資者是指“達到規定資產規模或者收入水平，并且具備相應的風險識別能力和風險承擔能力、其基金份額認購金額不低于規定限額的單位和個人”。

第三節募集方式和流程

一、募集方式

（一）自行募集和委托募集

自行募集是指基金管理人自行為其設立的股權投資基金募集資金；

委托募集是指基金管理人委托有資格的第三方基金銷售機構為其設立的股權投資基金募集資金。

1.自行募集

自行募集股權投資基金的，基金管理人應設置有效機制，切實保障募集結算資金安全。應嚴格遵守合格投資者制度，不得向合格投資者之外的單位和個人募集資金。應根據投資者適當性管理要求，采取問卷調查等方式，對投資者的風險識別能力和風險承擔能力進行評估。在問卷調查過程中，應指導投資者如實填寫風險識別能力和風險承擔能力問卷，如實承諾資產或者收入情況。同時，請投資者閱讀風險揭示書，在投資者全面知悉風險且有能力并愿意承擔所投資特定基金的風險的情況下，簽字確認。

2.委托募集

委托第三方機構募集的，基金管理人應當委托具有合格基金銷售資質和專業基金銷售服務團隊的機構代為募集，并與代銷機構簽署書面協議，要求其嚴格遵守合格投資者制度和募集規定，履行對投資者的評估和投資者風險確認程序。目前，我國要求代銷機構應獲得中國證監會基金銷售業務資格且成為中國證券投資基金業協會會員。

（二）公開募集和非公開募集

公開募集指的是通過公開渠道向非特定對象推介基金產品；

非公開募集指的是通過設置特定對象確定程序的渠道進行非公開推介基金產品的行為。在我國，目前不允許進行股權投資基金的公開募集。

二、募集流程與主要資料

（一）募集流程

股權投資基金募集的一般流程主要包括：

募集籌備期基金路演期投資者確認協議簽署及出資---撰寫私募備忘錄---會晤潛在投資者---分發私募備忘錄---準備募集推介資料---準備基金條款書---舉行線下定向路演活動---展開（反向）盡職調查、提供（反向）盡職調查資料---基金投資談判---履行募集合規程序---簽署基金合同和附屬文件

1.募集籌備期

基金管理人撰寫基金私募備忘錄（PrivatePlacementMemo，PPM）并與可能投資的潛在投資者舉行會晤，評估、篩選準備定向路演的對象。

2.基金路演期

基金管理人需準備募集推介資料并分發私募備忘錄，路演的方式可包括舉行線下定向路演活動等。如需要，基金管理人也會在募集籌備和路演階段向重要的潛在投資者提供基金條款書，類似項目投資時的投資條款清單，作為下一階段基金商務談判的基礎。

3.投資者確認

基金管理人向達成意向的潛在投資者提供（反向）盡職調查材料，潛在投資者對基金管理人展開（反向）盡職調查；基金管理在此階段需要鑒別主要基金投資者并就最終條款展開預先談判，談判基金合同和附屬文件。

4.協議簽署及出資

基金管理人與基金投資者確定募集結束日期，傳閱最終文件并簽署基金合同和附屬文件，按照基金合同的約定履行出資義務。在此階段，基金管理人需要確保履行的程序和募集結束時的基金狀態符合法律法規的要求。

目前，我國要求包括股權投資基金在內的各類私募基金的募集需履行的程序包括:特定對象確定、投資者適當性匹配、基金風險揭示、合格投資者確認、投資冷靜期以及回訪確認（非強制）等步驟。

（二）募集所需主要資料

1.私募備忘錄（PPM）

私募備忘錄類似于“招股說明書”，是基金管理人撰寫的說明自身優勢和投資計劃的文件，用于招募基金投資者參與基金投資。潛在投資者主要依靠PPM來獲得基金的信息，通常將其作為決策是否參與基金的關鍵信息

2.募集推介資料

募集推介資料是基金管理人制作的關于特定基金產品的推介說明資料，相較于私募備忘錄，募集推介資料重點描述募集中基金的基本情況，內容更為簡明，但基金管理人也需要保證募集推介資料內容的真實性、完整性、準確性。

3.（反向）盡職調查資料

（反向）盡職調查資料是根據基金投資者需求由基金管理人準備和提供的關于基金管理人的一系列說明資料，內容通常包括基金管理人基本情況、基金管理人內部治理和重要制度、歷史基金或項目業績、核心團隊成員信息等。

4.基金條款書

在一些大型股權投資基金募集時，基金管理人會準備基金條款書對重要潛在投資者重點

（1）經營/投資范圍條款：由于股權基金的投資本身存在較高不確定性，基金投資者與基金管理人通常會明確約定投資期、投資范圍、投資限制、循環投資等相關條款。

（2）運營成本條款：管理費是股權投資基金運營成本中的重要組成，是基金管理人向基金收取的費用，數額一般為基金規模的一定百分比，計提方式也可進行商務約定。除了按照資金承諾比例收取管理費外，還可以采用基于金運營預算的收費機制。

（3）利潤分配條款：業績報酬機制是對股權投資基金管理人的重要激勵措施，因此以業績報酬機制為核心的利潤分配條款通常成為募集談判的重要條款，可能包括收益分配方式、門檻收益率、追趕方式、業績報酬比例、回撥機制等內容。

（4）資金承諾：資金承諾（或稱為認繳規模）是基金投資者所承諾的要投入一只基金的總的資金額度，基金投資者在作出承諾的時候，往往要求基金管理人也承諾投入資金。

（5）繳款安排：在股權投資基金中，承諾的投入資金通常并非一次性匯入基金賬戶，目前通行的慣例是在需要進行投資時，由基金管理人向基金投資者提出繳款要求（CapitalCall）。

（6）退出與份額轉讓股權投資基金運作周期通常較長，基金管理人通常希望就募集時設定的基金經營期限和規模穩定運行，因此會和投資者之間就基金擴募與縮募、份額退出份額轉讓、基金清算等進行限制和約束。

三、募集機構的責任和義務

無論是自行募集還是委托募集，股權投資基金募集機構都應保證募集行為的合法合規性，以保護投資者及相關當事人的合法權益。鑒于本源上基金投資者和基金管理人之間的委托受托關系，基金管理人對基金投資者的資金進行基金投資管理，從募集階段開始就需要對基金投資者投向基金的資金與財產安全承擔責任與義務，從原則上主要包括以下方面：

（一）募集機構在募集過程中應恪盡職守、誠實守信、謹慎勤勉，防范利益沖突，履行風險提醒義務、反洗錢義務等相關義務并按照法規要求的合格投資者制度承擔特定對象確定、投資者適當性審查與確認等相關責任；

（二）募集機構在募集階段應與基金投資者關于基金合同及附屬文件充分溝通，并就法規可能影響的基金合同生效程序進行客觀描述;

（三）募集機構應建立相關制度保障投資者的商業秘密并對個人信息嚴格保密，并確保基金相關的未公開信息不被用于進行非法交易等;

（四）募集機構應建立相關制度以保障基金財產和客戶資金安全，包括但不限于基金募集與分配賬戶安排、基金托管安排等。

第四節組織形式選擇

一、法律依據與監管要求

在《合伙企業法》修訂案和信托（契約）型基金相關法律法規生效前，早期的股權投資基金主要依據《公司法》設立公司型股權投資基金。

近年來，隨著法律體系的不斷完善，我國股權投資基金的組織形式逐步豐富。修訂后的《合伙企業法》自2007年6月1日起施行，增加了“有限合伙”這種新的合伙企業形式，有限合伙是由普通合伙發展而來的一種合伙形式，將合伙人分為普通合伙人和有限合伙人，通過相應制度創新，能夠較好地適應股權投資基金運作。

隨著相關的法律法規和行業指引的完善，信托制度與股權投資業務的結合度逐步提高，使信托（契約）型股權投資基金也在一定程度上有所發展。2001年10月1日《信托法》正式施行，2007年3月1日中國銀監會頒布實施《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》（于2009年2月4日進行了修訂）以及后續專門針對股權投資信托業務的操作指引，規定了信托公司可以運用債權、股權、物權及其他可行方式運用信托資金，信托公司可將信托計劃項下資金投資于未上市企業股權、上市公司限售流通股或中國銀監會批準可以投資的其他股權。

2012—2013年中國證監會公布實施了一系列部門規章和規范性文件，對證券公司、基金管理公司的資產管理業務進行規范，符合要求的資產管理計劃可以進行未通過證券交易所轉讓的股權、債權及其他財產權利的投資，從而將信托（契約）型股權投資基金的形式擴充到資產管理計劃中。

從監管角度看，我國股權投資基金的監管經歷了從國家發展改革委監管到中國證監會監管的演進過程。但是，無論是國家發展改革委時期的監管規則，還是現行中國證監會的監管法規，均規定依法由基金管理人自主選擇基金及基金管理公司的組織形式。

二、與股權投資業務的適應程度

股權投資基金的運作模式、利益分配方式及基金生命周期中的現金流模式具有鮮明的特點，因此，組織形式的選擇需與基金的實際運作需求緊密相關，組織形式不同會產生不同的參與主體、主體間權利義務系的安排、內部組織機構的設置。

（一）資金募集與出資安排

股權投資基金的資金

對于公司型基金，現行《公司法》對有限責任公司和股份有限公司的注冊資本限額繳付安排及出資方式等方面均不作強制性規定，全部由公司章程進行規定，因此可根據基金情況進行適應性約定。公司型第四節組織形式選擇

合伙型基金根據《合伙企業法》可由合伙協議對出資方式、數額和繳付期限進行約定；關于出資方式，《合伙企業法》規定有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利作價出資，不得以勞務出資，在實務中有限合伙人通常以貨幣形式出資參與股權投資基金。

信托（契約）型基金通過信托契約的方式建立基金投資者出資、取得收益分配的規則，現行的法律法規未對信托（契約）型基金的出資安排有強制性規定，實務中多根據基金管理人募集資金的便利性和項目投資的安排等在基金合同中進行適應性約定。

在我國，股權投資基金從資金募集的角度進行組織形式選擇時，需要符合法律法規要求的人數限制，單只股權投資基金的投資者人數累計不得超過《公司法》《合伙企業法》《證券投資基金法》等法律規定的特定數量。

公司型基金

以有限責任公司形式設立的，股東人數應在50人以下;

以股份有限公司形式設立的，股東人數不超過200人，且應當有2個以上發起人，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。

對于合伙型基金，除法律另有規定的特殊情況外，有限合伙企業應由2個以上50個以下合伙人設立，且有限合伙企業至少應當有一個普通合伙人。

對于信托（契約）型基金，按照《證券投資基金法》，投資者不得超過200人。但由于目前尚未能實現統一功能監管，還存在一些未按私募基金進行監管的私募類信托（契約）型基金。例如信托計劃。按中國銀監會現行規定，單個信托計劃的自然人人數不得超過50人，但單筆委托金額在300萬元以上的自然人投資者和合格的機構投資者數量不受限制。對于基金管理公司的專項資產管理計劃的人數，按現行規定，“單個資產管理計劃的委托人不得超過200人，但單筆委托金額在300萬元人民幣以上的投資者數量不受限制”。

（二）內部組織機構的設置與投資決策

股權投資基金的核心業務是投資實施、投資后管理與項目退出，與之密切相關的是各參與主體間的權利義務關系的安排，特別是投資決策權的設置機制。

公司治理結構的基本特點是股東至上。公司型基金中，投資者出資成為公司股東，公司需依法設立董事會（執行董事）、股東大會（股東會）以及監事會（監事），通過公司章程對公司內部組織結構設立管理權限、利益分配作出規定。股東大會（股東會）是公司型基金的權力機構，在公司型基金中投資者作為股東擁有較大權力，可以在股東大會（股東會）層面對基金重大事項或重大投資進行決策。同時，股東大會（股東會）聘任董事組成董事會，董事會負責聘任經理人員。在公司型基金中，既可以由公司內部的管理團隊進行投資運營管理，也可以聘請外部管理機構進行投資運營管理，在實務中，公司型基金通常通過公司章程針對不同重要程度的投資項目約定合理的決策機制。

有限合伙治理結構的基本特點是普通合伙人掌握合伙企業事務執行權。對合伙型基金而言，基金的投資者以有限合伙人的身份存在，匯集股權投資所需的大部分資金，以其認繳的出資額為有限對合伙企業債務承擔責任，有限合伙人不執行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業。普通合伙人對合伙企業的債務承擔無限連帶責任，并負責合伙企業事務的執行，合伙企業投資與資產處置的最終決策應由普通合伙人作出。但是，在實際操作中，通常作為基金合伙事務實際執行者的基金管理人機構，往往會設立承擔有限責任的子公司當基金的普通合伙人。

合伙型基金通常會設置合伙人會議，但合伙人會議的職責與公司型基金中股東大會（股東會）的職責有著明顯的差別。股東大會（股東會）是公司的權力機構，合伙人會議則更多的是審議諸如合伙人入伙與退伙、合伙人份額轉讓、合伙企業審計機構聘任等事項，有限合伙人不得通過合伙人會議直接或間接參與合伙企業事務的執行。

信托（契約）型基金治理結構的基本特點是基金管理人高度控制基金決策權。對信托（契約）型基金來講，基金合同當事人遵循平等自愿、誠實信用、公平原則訂立基金信托契約，明確當事人的權利、義務和責任。在信托契約框架下，通常投資者作為“委托人”，把財產“委托”給基金管理人管理后，投資者對財產便喪失了支配權和發言權，由基金管理人全權負責經營和運作，通常也不設置投資咨詢委員會或投資決策委員會，即使有設置，投資者也不應參與，信托（契約）型基金的決策權歸屬基金管理人。

（三）收益分配安排

通常情況下，股權投資基金在較長的投資期限內實施項目投資，并對投資標的進行差異化的管理退出安排，因而股權投資基金如何進行收益分配是投資者和基金管理人需要約定的關鍵內容，其中包括分配的原則、時間和順序等。

公司型基金繳納公司所得稅之后，按照公司章程中關于利潤分配的條款進行分配。按照《公司法》的規定，稅后利潤分配需在虧損彌補和提取公積金之后進行，分配順序的靈活性相對較低。為避免提取大量公積金，實務中往往將賬面資本金設計成遠低于實際資本金。公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤在分配時，通常在有限責任公司型基金的股東中按照實繳的出資比例分配，或在股份有限公司型金的股東中按照股東持有的股份比例分配。不過，新修訂的《公司法》規定:若通過全體股東約定或股份有限公司章程規定，則可以突破前述常規安排。據此，公司型基金關于管理人激勵適應性安排具備了相應的法律基礎。

合伙型基金在進行收益分配時，《合伙企業法》規定：

合伙企業的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協議的約定辦理；

合伙協議未約定或者約定不明確的，由合伙人協商決定；

協商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；

無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。

對信托（契約）型基金來說，基金收益分配的原則、時間和順序等安排均通過契約約定，體現出較大的靈活性。《信托法》規定，“共同受益人按照信托文件的規定享受信托利益。信托文件對信托利益的分配比例或者分配方法未作規定的，各受益人按照均等的比例享受信托利益”。《證券投資基金法》規定了通過非公開募集方式設立的信托（契約）型基金的收益分配和風險承擔由基金合同約定，非公開募集基金應當在基金合同中包括基金收益分配原則、執行方式。在實務中，相關約定同樣需參照現行行業監管和業務指引的要求，例如，關于結構化產品的使用，需要符合相關業務規范的要求。

三、股權投資基金的基本稅負

（一）所得稅

1.公司型基金

公司型基金的稅收規則是“先稅后分”。《企業所得稅法》規定:公司以貨幣形式和非貨幣形式從各種

（1）銷售貨物收入；（2）提供勞務收入；（3）轉讓財產收入；（4）股息、紅利等權益性投資收益；（5）利息收入；（6）租金收入；（7）特許權使用費收入；（8）接受捐贈收入；（9）其他收入。

對公司型基金而言，“轉讓財產收入”“股息、紅利等權益性投資收益”為主要收入

從基金投資者層面看，公司型基金的投資者作為公司股東從公司型基金獲得的分配是公司稅后利潤的分配，因此投資者是公司時，以股息紅利形式獲得分配時可按照上述《企業所得稅法》的規定免稅；自然人投資者需繳納股息紅利所得稅（適用稅率為20％）并由基金代扣代繳，因而需承擔雙重征稅（公司所得稅與個人所得稅）。

案例：假設某個人投資者和機構投資者均參與投資某境內公司型基金，根據基金分配的相關約定計算出該個人投資者某次分配金額為200000元的股息紅利形式所得，機構投資者的分配金額為480000元，分配的金額源于基金所投項目的退出金額和股總分紅，是基金稅后利潤在彌補虧損（如有）和提取公積金（如涉及）后的分配。對于該個人投資者，此次分配按適用20％的股息紅利所得稅稅率，應繳納的個人所得稅為:200000×20%＝40000（元），此部分稅金應由該公司型基金代扣代繳。對于該機構投資者，此次分配作為其免稅收入，不計入其企業所得稅的應納稅所得額。

2.合伙型基金

根據《合伙企業法》等相關規定，合伙業生產經營所得和其他所得采取“先分后稅”的原則:合伙企業以每一個合伙人為納稅義務人，合伙企業層面不繳納所得稅。合伙企業合伙人是自然人的，繳納個人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業所得稅。（合伙企業每一納稅年度的收入總額減除成本、費用以及損失后的余額，為生產經營所得。前述所稱“生產經營所得和其他所得”，包括合伙企業分配給所有合伙人的所得和企業當年留存的所得（利潤））

根據現行稅法的規定，如果合伙人（含普通合伙人和有限合伙人）為自然人，比照《個人所得稅法》的“個體工商的生產經營所得”應稅項目，適用5％—35％的五級超額累進稅率，計繳個人所得稅；合伙人為公司時，均作為企業所得稅應稅收入，計繳企業所得稅。在實務中，有限合伙型基金通常根據稅法的相關規定，由基金代扣代繳自然人投資者的個人所得稅。如果合伙人本身為合伙企業，則同樣按照先分后稅的原則，下一層合伙人為納稅義務人。

案例：假設某個人投資者和機構投資者均參與投資某境內有限合伙型基金，根據基金分配的相關約定計算出該個人投資者某次分配金額為240000元，該機構投資者的分配金額為600000元，假設前述金額為合伙企業按稅法相關規定進行成本、虧損等扣除后的（經納稅調整的）生產經營所得和其他所得的分配。

案例：對于該個人投資者，按照稅法相關規定，可按42000元/年的生活費用扣除標準扣除后計算其應繳納的個人所得稅:（240000-42000）×35％-14750＝54550（元）p對于該機構投資者，此次分配應計入其企業所得稅收入，適用其企業所得稅稅率。需要特別強調的是，上述個人投資者和機構投資者當年應稅所得即使不分配，投資者也應履行納稅義務。

3.信托（契約）型基金

信托（契約）型基金并非企業，因此不是企業所得稅的納稅主體。基金投資者從基金分配獲得的利潤，應按規定繳納企業所得稅或個人所得稅。《證券投資基金法》規定，“基金財產投資的相關稅收，由基金份額持有人承擔，基金管理人或者其他扣義務人按照國家有關稅收征收的規定代扣代繳”，實務中，信托計劃、資管計劃以及信托（契約）型基金通常均不作為課稅主體，投資者應納所得稅一般也不實行代扣代繳，而是由投資者自行繳納。

（二）流轉稅—增值稅

我國自2016年5月1日起正式在全國范圍內開展營業稅改征增值稅試點。根據財政部、國家稅務總局的相關規定，金融業納入營改增試點范圍，由繳納營業稅改為繳納增值稅。股權投資基金運作股權投資業務取得不同形態的資本增值中，項目股息、分紅收入屬于股息紅利所得，不屬于增值稅征稅范圍；項目退出收入如果是通過并購或回購等非上市股權轉讓方式退出的，也不屬于增值稅征稅范圍；若項目上市后通過二級市場退出，則需按稅務機關的要求，計繳增值稅。

第五節股權投資基金的設立

一、基金合同

（一）公司型基金

合同公司型基金合同的法律形式為公司章程，需要符合包括公司法等法律法規要求的要件，同時適應股權投資業務，并符合行業合規和自律要求。

有限責任公司的章程應當載明:公司名稱和住所；公司經營范圍；公司注冊資本；股東的姓名或者名稱；股東的出資方式、出資額和出資時間；公司的機構及其產生辦法、職權、議事規則；公司法定代表人；股東會會議認為需要規定的其他事項。

股份有限公司的章程應當載明:公司名稱和住所；公司經營范圍；公司設立方式；公司股份總數、每股金額和注冊資本；發起人的姓名或者名稱、認購的股份數、出資方式和出資時間；董事會的組成、職權和議事規則；公司法定代表人；監事會的組成、職權和議事規則；公司利潤分配辦法；公司的解散事由與清算辦法；公司的通知和公告辦法；股東大會會議認為需要規定的其他事項。

在公司型基金的章程中，關于股東的權利義務，入股、退股及轉讓，高級管理人員，投資事項（包括投資范圍、投資運作方式、投資限制、投資決策程序、關聯方認定標準及關聯方投資的回避制度，以及投資后對被投資企業的持續監控、投資風險防范、投資退出、所投標的擔保措施、舉債及擔保限制等），管理方式，托管事項（應列明托管具體事項，未托管時需明確保障基金財產安全的制度措施和糾紛解決機制），利潤分配及虧損分擔（具體可以包括利潤分配原則及順序、利潤分配方式、虧損分擔原則及順序等），稅務承擔，費用和支出（通常需要列明基金運營費用的核算和支付有關的事項），信息披露制度，財務會計制度（主要對基金記賬、會計年度、審計、年度報告、查閱會計賬簿的條件等事項作出約定），終止、解散及清算和章程的修訂等內容則通常根據募集活動中基金投資者和基金管理人的商務談判落實條款，以約定基金未來運行的基本框架。

（二）合伙型基金合同

在合伙型基金中，普通合伙人、有限合伙人及金管理人通過合伙協議、委托管理協議等一系列協議，約定相關的權利和責任，同時也對基金運作的相關事宜進行事先規范。有限合伙協議由全體合伙人簽署，約定普通合伙人和有限合伙人的權利義務關系。《合伙企業法》規定，合伙協議應當載明:合伙企業的名稱和主要經營場所的地點；合伙目的和合伙經營范圍；合伙人的姓名或者名稱、住所；合伙人的出資方式，數額和繳付期限；利潤分配、虧損分擔方式；合伙事務的執行；入伙與退伙；爭議解決辦法；合伙企業的解散與清算；違約責任。

由于基金是以有限合伙形式設立的，故還需載明:普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱、住所；執行事務合伙人應具備的條件和選擇程序；執行事務合伙人權限與違約處理辦法；執行事務合伙人的除名條件和更換程序；有限合伙人入伙、退伙的條件、程序以及相關責任；有限合伙人和普通合伙人相互轉變程序。與股權投資業務相關，下述事項的約定為合伙協議的必備內容，主要包括:合伙期限（通常具體約定投資期、退出期等）；管理方式和管理費；費用和支出;財務會計制度；利潤分配及虧損分擔；托管事項；投資事項；稅務承擔事項合伙人會議（合伙協議中需列明合伙人會議的召開條件、程序及表決方式等）。一些選擇性條款則根據基金投資者和管理人的募集溝通或包含在合伙協議中，如關鍵人條款、投資咨詢委員會條款等。

（三）信托（契約）型基金合同

根據《證券投資基金法》的要求，信托（契約）型基金合同應包括:前言（訂立基金合同的目的、依據和原則）；基金的基本情況；基金的申購、贖回與轉讓;基金份額持有人大會及日常機構；基金份額的登記；基金的財產；交易及清算交收安排；基金財產的估值和會計核算；基金合同的效力、變更、解除與終止；基金的清算；違約責任；爭議的處理。同時，適應股權投資業務的具體內容應包括:基金的募集；基金的投資；當事人及權利義務；基金的費用與稅收；基金的收益分配。與公司型基金和合伙型基金一樣，信托（契約）型基金應按照自律規則的要求包含必備要件；同時，廣義契約型基金的各類具體形式，均需要參照符合相關監管部門的部門規章和相關業務指引文件。

二、基金設立的條件及流程

（一）公司型基金的設立

設立條件現行《公司法》規定，設立有限責任公司，應當具備下列條件:

（1）股東符合法定人數；（2）有符合公司章程規定的全體股東認繳的出資額；（3）股東共同制定公司章程；（4）有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構；（5）有公司住所。

設立條件設立股份有限公司，應當具備下列條件:

（1）發起人符合法定人數;（2）有符合公司章程規定的全體發起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額;（3）股份發行、籌辦事項符合法律規定；（4）發起人制定公司章程，采用募集方式設立的經創立大會通過；（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構；（6）有公司住所。

1.設立條件

公司型基金嚴格按照《公司法》而設立，有限責任公司中股東以其出資為限對公司承擔責任，股份有限公司中股東以其認購股份為限對公司承擔責任，公司型基金是以其全部資產對公司債務承擔責任的企業法人。

2.設立步驟

（1）名稱預先核準:根據相關法律法規對企業名稱的特別規定為企業準備名稱，并根據當地工商登記機構的流程要求進行名稱預先核準。

（2）申請設立登記:在名稱核準通過后，需要依據《公司法》《公司登記管理條例》以及各地工商登記機構的要求提交一系列申請材料，進行設立登記事宜。

（3）領取營業執照:申請人提交的申請材料齊全，符合法定形式，登記機構能夠當場登記的，應予當場登記，頒發營業執照。公司營業執照簽發日期為公司成立日期。領取營業執照后，還應該刻制企業印章，申請納稅登記，開立銀行基本賬戶等。

有限責任公司型基金由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記管理機關申請設立登記，股份公司型基金則由董事會向公司登記管理機關申請設立登記。

（二）合伙型基金的設立

1.設立條件

根據《合伙企業法》的相關規定，設立有限合伙企業，應當具備下列條件:

（1）有限合伙企業由2個以上50個以下合伙設立，但是法律法規另有規定的除外；有限合伙企業至少應當有一個普通合伙人；（2）有書面合伙協議;（3）有限合伙企業名稱中應當標明“有限合伙”字樣；（4）有合伙人認繳或者實際繳付的出資；有限合伙人可以用貨幣、實物知識產權、土地使用權或者其他財產權利作價出資但有限合伙人不得以勞務出資;（5）有生產經營場所;（6）法律法規規定的其他條件。

2.設立步驟

合伙型基金與公司型基金均由工商登記機構進行登記管理，因而設立步驟相同，合伙型基金應根據《合伙企業法》《合伙企業登記管理辦法》以及各地工商登記機構的要求由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向企業登記機關申請設立登記，完成名稱預先核準、申請設立登記、領取營業執照等相關設立步驟。

（三）信托（契約）型基金的設立

根據相關法律法規的規定，信托（契約）型基金的設立不涉及工商登記的程序，通過訂立基金合同明確基金投資者、基金管理人及基金托管人在基金管理業務過程中的權利、義務及職責，確保委托財產的安全，保護當事人各方的合法權益。各類組織形式的股權投資基金在完成前述設立程序后，在現行自律規則下，應由基金管理人在基金設立后的限定日期內到中國證券投資基金業協會辦理基金產品備案。